Nuevo derecho de la infancia y la adolescencia


Comité de los Derechos del Niño



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Comité de los Derechos del Niño, que es el órgano de vigilancia creado por la Convención (arts.43, 44 y 45); específicamente la Observación General Nro.10 sobre Sistema Penal Juvenil.

Nótese que, en las Observaciones Generales, el Comité interpreta artículos de la Convención, y que se ha entendido que las interpretaciones de los organismos de control tienen carácter vinculante, por lo que también integran nuestro Bloque de Constitucionalidad Federal, dado que el art.75 inc.22 CN otorga jerarquía constitucional a los instrumentos internacionales “en las condiciones de su vigencia”

En este sentido, en el caso "M.D.E. y otro" (2005) la Corte estableció los alcances que debe asignársele a la "justicia penal de menores" siguiendo, no sólo el mandato de los instrumentos internacionales con jerarquía constitucional sobre la materia, sino la jurisprudencia de sus organismos internacionales de control.

La CSJN en “M.D.E. y otro” sigue la interpretación del Comité de los Derechos del Niño (en su análisis del sistema juvenil argentino con referencia a la CDNiño: Comité de los Derechos del Niño, Observaciones finales (Argentina), de 9 de octubre de 2002.), del Comité de Derechos Humanos en su interpretación del artículo 14 (PIDCP), y de la Corte IDH .

Es más, en este fallo la Corte afirma claramente que el citado Comité de los Derechos del Niño es el "intérprete" de la CDN.



17 Párrafos 15 y 16 de las Observaciones Finales: Argentina del Comité de los Derechos del Niño (2002), a cuyo desarrollo me dedicaré en el capítulo siguiente.

18 El primer tribunal de menores se creó en Illinois, en Estados Unidos, en 1899. En Argentina, la Provincia de Buenos Aires fue pionera en esta materia: en 1938 se crearon 2 Tribunales de Menores en La Plata y uno en cada ciudad cabecera de departamento judicial.

19 Art.1 de la ley 22.278 (según Ley 22.803): “No es punible el menor que no haya cumplido 16 años”.

20 Beloff, Mary, “Algunas confusiones en torno a las consecuencias jurídicas de la conducta transgresora de la ley penal en los nuevos sistemas de justicia juvenil latinoamericanos”, en: García Méndez, Emilio (comp.), Adolescentes y responsabilidad penal, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001, pág.47.

21 Guemureman, Silvia, y Daroqui, Alcira, La niñez ajusticiada, Editores Del Puerto, Buenos Aires, 2001, pág.35. Definición del Dr.Emilio García Méndez en la obra citada en la nota 9.

22 Cillero Bruñol, Miguel, “Los derechos del niño: de la proclamación a la protección efectiva”, Revista Justicia y derechos del niño N° 3, UNICEF Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia, Buenos Aires, diciembre 200, pág.49

23 Cillero Bruñol cita como minoristas que defienden la especialiadad del derecho procesal de menores al Dr. Rafael Sajón, Derecho de menores, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1995.

24 Guemureman, Silvia, y Daroqui, Alcira, La niñez ajusticiada, Editores Del Puerto, Buenos Aires, 2001, págs.37/38.

25 Suspensión de plazos y de la audiencia: Con fecha 4/4/2005 la Suprema Corte de Justicia en la causa I−68128, "Procuradora general de la Suprema Corte de Justicia de la provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad de los arts. 2 , 35 incs. f y h y 37 ley 13298", dispuso suspender por 45 días corridos los plazos en estas actuaciones, alcanzando dicha suspensión a la convocatoria a audiencia señalada para el día 6/4/2005.

26 Recuérdese que el Decreto 300/05, fechado el 7/3/2005, fue publicado el 23/3/2005, durante la suspensión cautelar de la norma reglamentada. Anexo I. En el art.1 se dispone que la autoridad de aplicación será el Ministerio de Desarrollo Humano.

27


28 Recuérdese la Observación General Nro.14 del Comité de Derechos Humanos (órgano que supervisa el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos) sobre el art.14 del Pacto, en el que se precisa en el párrafo 16 que: ”Los menores deben disfrutar por lo menos de las mismas garantías y protección que se conceden a los adultos en el art.14”.

29 Beloff, Mary, en: Weinberg, Inés (dir.) Convención sobre los derechos del Niño, Bs.As., Rubinzal Culzoni, 2002, pág.472, nota 885.

30 Cillero, Miguel, “La responsabilidad penal del adolescente y el interés superior del niño”, Revista Justicia y Derechos del Niño Nro.7, UNICEF, Septiembre 2005, pág.100.

31 Pizzolo, Martín Javier, “Una nueva perspectiva: el Ministerio Público del joven”, en Revista de la Unión de Magistrados y Funcionarios de Lomas de Zamora Nro.3, Agosto 2007, pág.13.

Garrido de Paula, Paulo Alfonso, “El Ministerio Público y los derechos del Niño y del Adolescente en el Brasil”, http://www.iin.oea.org/Cursos_a_distancia/Cursoprojur2004/Cad_Sist_Justicia_Juvenil_bibliografia.htm




32 En el próximo capítulo sobre “Claves de interpretación del sistema”, me dedicaré a explicar con mayor amplitud el significado del Comité de los Derechos del Niño y de sus Observaciones Generales y Finales. Adelanto que: El Comité de los Derechos del Niño es un órgano del sistema de Naciones Unidas para la promoción y la protección de derechos humanos, creado en virtud de la Convención sobre los Derechos del Niño e integrado por expertos independientes, que supervisa la forma en que los Estados Partes cumplen las obligaciones derivadas de la Convención (artículo 44).

33 Observación General Nro.1 del Comité de los Derechos del Niño sobre “Propósitos de la educación. art.29.1” – 17/4/2001

34 Cillero Bruñol, Miguel, “El interés superior del niño en el marco de la Convención Internacional sobre los derechos del niño” (7.4. El interés superior del niño y las relaciones parentales), en: García Méndez, Emilio – Beloff, Mary, Infancia, ley y democracia en América Latina, Temis Depalma, Bogotá- Buenos Aires, 1998, pág.83.

35 Observación General Nro.5 del Comité de los Derechos del Niño sobre “Medidas Generales de Aplicación de la Convención sobre los Derechos del Niño - artículos 4 y 42 y párrafo 6 del artículo 44” – 27/11/2003 (párrafos 53, 54 y 55)

36 Hitters, Juan Carlos, “Responsabilidad del Estado por violación de Tratados Internacionales “,LA LEY 07/05/2007, 1.

Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos citadas por el autor:

(25) Caso Almonacid Arrellano (cit.), nota 6, párr. 118; Caso Ximenes Lopes (cit.), nota 6, párr. 83, y Caso "La Ultima Tentación de Cristo" (cit.), párr. 85.

(26) Caso "La Ultima Tentación de Cristo" (cit.), nota 142, párrs. 87 a 90.

(27) Caso Fermín Ramírez (cit.), nota 128, párrs. 96 a 98, y Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros. Sentencia de 21 de junio de 2002. Serie C N° 94, párr. 113.

(28) Caso Caesar (cit.), párrs. 91, 93 y 94.

(29) Caso Almonacid Arrellano (cit.), párr. 118, y Caso Raxcacó Reyes (cit.), nota 128, párr. 87.

(30) Caso La Cantuta (cit.), párr. 172. Ídem HITTERS, "Los Tribunales Supranacionales" ob. cit., Punto II.B. " ob. cit., Punto II.B.



37 CRC/C/15/ Add. 187 - 9/10/2002

38 Recordemos el texto del art.4 del decreto 300/85: “4.1. Principio rector. El interés superior del niño deberá considerarse principio rector para la asignación de los recursos públicos”.

39 Observación General Nro.5 del Comité de los Derechos del Niño sobre “Medidas Generales de Aplicación de la Convención sobre los Derechos del Niño - artículos 4 y 42 y párrafo 6 del artículo 44” – 27/11/2003 (párrafos 51)

40 Hitters, Juan Carlos, “Responsabilidad del Estado por violación de Tratados Internacionales “, LA LEY 07/05/2007, 1.

41 Nota 162 del trabajo del Dr.Juan Carlos Hitters: “Voto Juez García Ramírez, párr. 173. Conf.. Caso Almonacid Arrellano y otros, nota 6, párrs. 123 a 125.”

42 Artículo 27 de la Convención de Viena: “El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado…”

43 Hitters, Juan Carlos, “Responsabilidad del Estado por violación de Tratados Internacionales “,LA LEY 07/05/2007, 1.

44 http://www.un.org/spanish/disabilities/convention/qanda.html

45 Cillero Bruñol, Miguel, “Los derechos del niño: De la Proclamación a la Protección Efectiva”, Revista Justicia y derechos del niño N° 3, Diciembre 2001, UNICEF, Buenos Aires, pág.49.

46 Cortés Morales, Julio, “Derechos humanos, derechos del niño y privación de Libertad. Un enfoque crítico de las ‘penas’ de los niños”, en Revista Justicia y Derechos del Niños, N°7, UNICEF Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia , Asunción, Paraguay, septiembre 2005, pág.71

47 Observación General Nro. 5 sobre “Medidas de aplicación de la Convención sobre los Derechos del Niño (artículos 4 y 42 y párrafo 6 del artículo 44)”, párrafo 1. Comité de los Derechos de Niño. ONU. CRC/GC/2003/5. 27/11/2003.

48“ El art. 4 de la Convención de los Derechos del Niño, no sólo integra el derecho interno, sino que además tiene rango supralegal luego de la reforma de la Carta Magna de la Nación producida en 1994 (art. 75 inc. 22), por lo que no puede invocarse ninguna norma doméstica que eventualmente contradiga lo allí establecido (art. 27, Conv. de Viena)” Voto del doctor HITTERS, sin disidencia, Ac 90.751, 18/07/07, “G., Y. J. c/L., E. S. s/Reclamación de filiación extramatrimonial”.

49 Aprobada según la ley 23.849, sancionada el 27/9/1990, promulgada de hecho el 16/10/1990 y publicada en B.O. el 22/10/1990.

50 BIDART CAMPOS, Germán, "El derecho de la constitución y su fuerza normativa", Ediar, Buenos Aires, 1995, ps. 265-267.

51 En este punto ha de tenerse presente, que los instrumentos internacionales de derechos humanos han de ser interpretados de un modo evolutivo, considerando las condiciones de vida actual, a fin de preservarlos de todo anacronismo.

Kemelmajer, refiriéndose a la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, señala que: “Esta actitud supone un cambio radical respecto del derecho internacional tradicional; en efecto, desde los parámetros antiguos, desde la perspectiva unilateral de la ‘pérdida de soberanía’, se imputa a la interpretación evolutiva someter a los Estados a obligaciones a las que no pensaron estar sometidos cuando el convenio se suscribió. Hoy en cambio, el núcleo central no es esa voluntad primitiva; se requiere que las normas no sean obsoletas, pues la obsolescencia lleva inevitablemente a la obsolescencia”. Kemelmajer de Carlucci, Aída, “Derechos Humanos y Familia”, en: André-Jean Arnaud y otros, Aspectos constituticionales y derechos fundamentales de la familia, Universidad del Externado de Colombia, 2001, págs. 61-62



52 Corte IDH, Opinión consultiva OC-2/82 del 24 de septiembre de 1982, Serie A N° 2 (1982), El Efecto de las Reservas Sobre la Entrada en Vigencia de la Convención Americana Sobre Derechos Humanos (arts. 74 y 75 CADH), párrafo 29.

53 Se recomienda la lectura del Informe del Seminario Subregional sobre implementación de las Observaciones Finales del Comité de los Derechos del Niño (3/2/2006) - HRI/ARG/SEM/2006/1 – pues sus conclusiones sobre la implementación de las Observaciones Finales han sido recomendadas en las “Observaciones Finales: Chile” (CRC/C/CHL/CO/3 – 2/2/2007) emitidas por el Comité con posterioridad a la presentación por parte de Chile de su Tercer Informe Periódico: “El Comité recomienda que el Estado tome en cuenta las recomendaciones del taller de Trabajo Sub-regional en la Implementación de las observaciones finales del Comité de los Derechos del Niño realizado en Buenos Aires del 28 al 30 de Noviembre de 2005” (párrafo 6)

54 En el ámbito de la O.N.U., la Corte Internacional de Justicia entiende en las "controversias entre las partes contratantes", sobre interpretación, aplicación o ejecución de la Convención para la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio.

55 Cuatro de los Comités (Comité de Derechos Humanos, Comité para la Eliminación de la Discriminación Racial, Comité para la Eliminación de la Discriminación contra la Mujer y Comité contra la Tortura) pueden, bajo ciertas condiciones, recibir peticiones de individuos que reclaman que sus derechos amparados por los tratados han sido violados localmente.

56 Art. de la Convención sobre los Derechos del Niño: ONGs. La Convención sobre los Derechos del Niño es el único instrumento internacional de derechos humanos que expresamente, en su artículo 45, otorga una función de control en su aplicación a las Organizaciones No Gubernamentales.

Obsérvese que gracias al rol activo y a los aportes que hicieron las ONGs durante la redacción de la Convención, se ha autorizado en el art. 45 al Comité para invitar a las Organizaciones No Gubernamentales a prestar asesoramiento sobre la aplicación de la Convención, participando en grupos de trabajo, ya sea mediante el envío de informes escritos o realizando la presentación de información oralmente.



57Pizzolo, Calogero, “La validez jurídica en el ordenamiento argentino. El Bloque de Constitucionalidad Federal”, LL 2006-D, 1023.

Se denomina jurisprudencia internacional al producto de la intervención, “en salvaguarda de los derechos humanos tutelados”, de los órganos de control de los sistemas de protección de derechos humanos (Comités, Corte Interamericana de Derechos Humanos y Comisión Interamericana de Derechos Humanos).

Con respecto al carácter vinculante de dicha jurisprudencia internacional, la jurisprudencia de la Corte Nacional ha sido oscilante, pudiendo distinguirse tres etapas.

En la actual y tercera etapa -de reconocimiento de la jurisprudencia internacional -, en el fallo “Espósito” (2004) la Corte reconoce la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos; en el caso “Simón” (2005), retomando la línea jurisprudencial de los precedentes "Giroldi" (1995) y "Bramajo" (1996), pero sin la ambigüedad de sus términos (“guía”), la Corte considera que "la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, las directivas de la Comisión Interamericana, constituyen una imprescindible pauta de interpretación de los deberes y obligaciones derivados de la Convención Americana sobre Derechos Humanos“. Nótese el cambio en el lenguaje utilizado por la Corte Suprema: ya no habla de “guía” sino de “imprescindible pauta de interpretación”. En el fallo “Casal” (2005) la Corte Federal asume plenamente la línea jurisprudencial del caso "Simón" (2005) afirmando que, en materia de la garantía de doble instancia prevista en los artículos 8.2.h (Convención Americana de Derechos Humanos) y 14.5 (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos), debe seguirse el criterio compatible "con el criterio sentado en los dictámenes del Comité de Derechos Humanos de la Organización de las Naciones Unidas y en sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos“, ambos órganos de control, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos en el caso del Comité de Derechos Humanos, y de la Convención Americana de Derechos Humanos en el caso de la Corte Interamericana. En el fallo “Maldonado” (2005), precisamente sobre el sistema penal juvenil, la Corte Suprema ha de seguir los instrumentos internacionales con jerarquía constitucional sobre la materia, más la jurisprudencia de sus organismos internacionales de control (Observaciones Finales sobre Argentina del Comité de los Derechos del Niño, Observación General Nro. 13 del Comité de Derechos Humanos en su interpretación del artículo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y Opinión Consultiva Nro.17 –OC-17/02)- sobre la “Condición Jurídica y Derechos Humanos del Niño de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Este fallo reviste singular importancia porque la Corte afirma que el Comité de los Derechos del Niño es el "intérprete" de la Convención de los Derechos del Niño.



58 Párrafo 16 de la Observación General Nro. 13 al artículo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (1984): El párrafo 4 del artículo 14 dispone que en el procedimiento aplicable a los menores de edad a efectos penales se tendrá en cuenta esta circunstancia y la importancia de estimular su readaptación social. No en muchos informes se ha proporcionado información suficiente sobre cuestiones tan pertinentes como la edad mínima en que no ha de acusarse a un menor de un delito, la edad máxima en que se considera todavía menor a una persona, la existencia de tribunales y procedimientos especiales, las leyes que rigen el procedimiento contra los menores y la manera en que en todos estos arreglos especiales para menores se toma en cuenta “la importancia de estimular su readaptación social”. Los menores deben disfrutar por lo menos de las mismas garantías y protección que se concede a los adultos en el art.14.

59 Asimismo resulta de interés mencionar que en la Observación General N°9 (27/2/2007) sobre "Los Derechos del Niño con discapacidad" se dedican los apartados 73 y 74 a los niños con discapacidad que hayan infringido la ley.


60 Pizzolo, Calogero, “La validez jurídica en el ordenamiento argentino. El Bloque de Constitucionalidad Federal”, LL 2006-D, 1023.

61 CRC/C/111 Recomendaciones del Comité de los Derechos del Niño aprobadas en su día de debate general sobre la violencia contra los niños en la familia y en las escuelas. Téngase en cuenta que el Comité recomienda a la Argentina tener en cuenta las recomendaciones de este documento, en las Observaciones Finales sobre Argentina, párr.45 e), del 9/10/2002 (CRC/C/15/Add.187)

62 CRC/C/100 Recomendaciones del Comité de los Derechos del Niño aprobadas en su día de debate general sobre la violencia estatal contra los niños. Téngase en cuenta que el Comité recomienda a la Argentina tener en cuenta las recomendaciones de este documento, en las Observaciones Finales sobre Argentina, párr.45 e), del 9/10/2002 (CRC/C/15/Add.187)

63 CRC/C/90 Estas Recomendaciones generales del Comité de Derechos del Niños son el antecedente de la Observación General Nro10 sobre Justicia Juvenil.

64 Durante el 46º período de sesiones del Comité de los Derechos del Niño, en la Oficina de las Naciones Unidas en Ginebra, 21 de septiembre de 2007.

65 Decreto 151/2007 del Gobernador de la Provincia de Buenos Aires -firmado el 13/2/2007 y publicado en el Boletín Oficial bonaerense el 22/3/2007- refrendado además por los Ministros Secretarios en los Departamentos de Seguridad, de Justicia, de Desarrollo Humano y de Salud. El Decreto 151 crea el Sistema de la Responsabilidad Penal Juvenil y además en el art.6 pone a cargo de la Comisión Interministerial para la Promoción y Protección de los Derechos del Niño, creada por el art. 23 de la ley 13.298, la coordinación de las políticas de prevención del delito juvenil y de responsabilidad penal juvenil y la optimización de los recursos del Estado provincial, para asegurar el funcionamiento del Sistema creado por el presente decreto.

66 Opinión Consultiva OC-2/82 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, del 24/9/1982 sobre “El efecto de las reservas sobre la entrada en vigencia de la Convención Americana sobre Derechos Humanos (arts.74 y 75)

67 Comité de Derechos Humanos, Observación General 18, No discriminación, 10/11/89, CCPR/C/37, párr. 7.

68 OC-18/03 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

69 Opinión Consultiva OC-18/03 de la Corte Interamericana de Derecho Humanos, sobre “Condición jurídica y derechos de los migrantes indocumentados” del 17/9/ 2003

70 Idem Ley 26.061

71 Exposición de Motivos de Ley Orgánica 1/1996 española, de Protección Jurídica del menor.

72 Considerando 22, voto del Dra.Carmen Argibay, fallo “M., D.E. y otro”, CSJN, 7/12/2005.

73 "Recurso de hecho deducido por el Centro de Estudios Legales y Sociales en la causa 'Verbitsky, Horacio s/ habeas corpus' 3/5/2005

74 González Moras, Juan M., “La internacionalización del Derecho administrativo argentino. Su recepción por los tribunales nacionales”. Publicado en ElDial.com el 24/4/2006.

Gutiérrez Colantuono, Pablo A., “Derechos económicos, sociales y culturales, omisiones estatales y nuevos contornos del federalismo”, Jurisprudencia Argentina, LexisNesis, Número especial, 2007-III, 22/8/2007, pág.14



75 Basterra, Marcela I., “Procesos colectivos: La consagración del Habeas Corpus colectivo en un valioso precedente de la Corte Suprema de justicia de la Nación. El fallo Verbitsky”. La Ley, Suplemento de Derecho Constitucional, 25 de julio de 2005.

En coincidencia con la autora en que: “la Corte tiene argumentos y razones en demasía en el texto constitucional, para instar a las Provincias a cumplir con un ‘mínimo’ tendiente a evitar asimetrías lesivas del derecho de las personas detenidas. Pero cuando esas pautas son fijadas tomando como base las disposiciones emanadas del derecho internacional de los derechos humanos que forma parte de nuestro bloque constitucional federal. No está dentro de sus competencias el mandar a las provincias a receptar la legislación nacional en materia procesal.”

Pues, la adecuación exigida a la Provincia se sustenta con suficiencia en el bloque federal de constitucional, integrado por la Constitución Nacional y los instrumentos internacionales de derechos humanos con jerarquía constitucional (art.75 inc.22 Constitución Nacional)


76 Sobre el contenido de la protección prevista en el art.19 de la Convención Americana de Derechos Humanos, conforme a la Corte Interamericana de Derechos Humanos: Leer la Opinión consultiva OC-17/2002 “Condición jurídica y derechos humanos del niño” y el texto de Mary Beloff: “Luces y sombras

de la opinión consultiva 17 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos ‘Condición jurídica y derechos humanos del niño’”, en la Revista Justicia y Derechos del Niño, n.º 6, UNICEF, Santiago de Chile, 2004, págs.. 27 y ss.

Beloff, Mary, Los derechos del niño en el sistema interamericano, Buenos Aires, Editores del Puerto, 2004.

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