Instituto de investigaciones legislativas


INSTITUTO DE INVESTIGACIONES LEGISLATIVAS



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INSTITUTO DE INVESTIGACIONES LEGISLATIVAS

OPINIÓN


INICIATIVA DE REFORMA DE LOS ARTÍCULOS 18, 131, 155, 179-a, 181, 187, 187-a, 215, 218, 220, 221-b, 221-c, 236, 236-b y 238, LA ADICIÓN DE LO ARTÍCULOS 120 bis., 215 bis., 215 ter., 221-d, 239-b y 39-c Y DEROGACIÓN DE LO ARTÍCULOS 179-b, 179-c, 187-b, 187-c, 187-d, 221-a, 236-a y 237 DEL CÓDIGO PENAL DEL ESTADO DE GUANAJUATO.
SUSCRITA POR LA DIPUTADA MARÍA ALEJANDRA TORRE NOVOA, COORDINADORA DEL GRUPO PARLAMENTARIO DEL PARTIDO DE LA REVOLUCIÓN DEMOCRÁTICA A NOMBRE DE LOS DIPUTADOS ISIDORO BAZALDÚA LUGO Y JESÚS GERARDO SILVA CAMPOS INTEGRANTES DEL GRUPO PARLAMENTARIO DEL PARTIDO DE LA REVOLUCIÓN DEMOCRÁTICA DE LA SEXAGÉSIMA TERCERA LEGISLATURA DEL CONGRESO DEL ESTADO DE GUANAJUATO.

Guanajuato, Gto., a 28 de marzo de 2018.


OPINIÓN QUE RINDE EL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES LEGISLATIVAS CON RELACIÓN A LA INICIATIVA DE REFORMA DE LOS ARTÍCULOS 18, 131, 155, 179-a, 181, 187, 187-a, 215, 218, 220, 221-b, 221-c, 236, 236-b y 238, LA ADICIÓN DE LO ARTÍCULOS 120 bis., 215 bis., 215 ter., 221-d, 239-b y 39-c Y DEROGACIÓN DE LO ARTÍCULOS 179-b, 179-c, 187-b, 187-c, 187-d, 221-a, 236-a y 237 DEL CÓDIGO PENAL DEL ESTADO DE GUANAJUATO, SUSCRITA POR LA DIPUTADA MARÍA ALEJANDRA TORRE NOVOA, COORDINADORA DEL GRUPO PARLAMENTARIO DEL PARTIDO DE LA REVOLUCIÓN DEMOCRÁTICA A NOMBRE DE LOS DIPUTADOS ISIDORO BAZALDÚA LUGO Y JESÚS GERARDO SILVA CAMPOS INTEGRANTES DEL GRUPO PARLAMENTARIO DEL PARTIDO DE LA REVOLUCIÓN DEMOCRÁTICA DE LA SEXAGÉSIMA TERCERA LEGISLATURA DEL CONGRESO DEL ESTADO DE GUANAJUATO.

Por instrucciones de la Comisión de Justicia de la Sexagésima Tercera Legislatura del Congreso del Estado, se solicitó opinión al Instituto de Investigaciones Legislativas, en lo subsecuente el Inileg, en relación a la citada iniciativa.




  1. Análisis de la iniciativa.

La potestad por parte de los estados para garantizar a través de sus cuerpos normativos la protección y el reconocimiento de los derechos humanos para todos los ciudadanos, pero con un énfasis en un grupo integrado por niñas, niños y mujeres, el cual suele ser un grupo considerado como vulnerable por múltiples factores, ha llevado al Estado Mexicano a suscribir diversos ordenamientos internacionales, con el fin de garantizar el desarrollo integral de las personas.


Uno de estos instrumentos internacionales es la Convención Americana sobre Derecho Humanos, la cual en su artículo 1 refiere:
“1. Los Estados Partes en esta Convención se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición social.”1
Así mismo en la Convención Sobre los Derechos del Niño de 1989, se considera que el "el niño, por su falta de madurez física y mental, necesita protección y cuidado especiales, incluso la debida protección legal, tanto antes como después del nacimiento"2, y así como lo relativo al artículo 7, inciso C de la Convención Interamericana Para Prevenir, Sancionar Y Erradicar La Violencia Contra La Mujer "Convención De Belém Do Pará" en el cual se establece la obligación de los estados partes de incluir en su legislación interna normas penales, civiles y administrativas, así como las de otra naturaleza que sean necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer y adoptar las medidas administrativas apropiadas que sean del caso;3
Con la intención de lograr la armonización legislativa para el código penal del Estado de Guanajuato, en referencia a la incorporación de los derechos humanos que buscan la especial protección de los grupos en situaciones de vulnerabilidad se ha presentado una propuesta de reforma que garantice la protección de estos últimos en el cuerpo penal normativo que rige al Estado de Guanajuato.


  • Artículo 18.

El primer tema a abordar respecto a la presente iniciativa recae en lo que respecta a la tentativa, en el siguiente cuadro comparativo, se puede observar el estado que guarda en nuestro texto penal vigente y la propuesta de reforma, ello con el fin de una mejor compresión.




TEXTO VIGENTE

INICIATIVA

Capítulo II

Tentativa

ARTÍCULO 18. Hay tentativa punible cuando con la finalidad de cometer un delito se realizan actos u omisiones idóneos dirigidos inequívocamente a consumarlo, si el resultado no se produce o se interrumpe la conducta por causas ajenas a la voluntad del activo.
La punibilidad aplicable será de un medio del mínimo a un medio del máximo de la sanción que correspondería al delito si éste se hubiera consumado.
Si el autor desistiere o impidiere voluntariamente la producción del resultado, no se impondrá sanción alguna, a no ser que los actos ejecutados constituyan por sí mismos delito.

Capítulo II

Tentativa
ARTÍCULO 18.



Si el autor desistiere o impidiere voluntariamente la producción del resultado, no se impondrá sanción alguna, a no ser que lo actos ejecutados constituyan por si mismos delito, salvo en los delitos de feminicidio previsto en el Artículo 153-a, lesiones previsto en el párrafo segundo del Artículo 145, violencia previstos en los Artículos 180, 181, 182 y 182 Bi, abuso sexual previsto en el Artículo 187, hostigamiento sexual 187-a, incesto previsto en los Artículo 218 y 219, fraude familiar previsto en el Artículo 221-d, maltrato infantil previsto en el Artículo 221-c, violencia familiar previsto en el Artículo 221 y desacato de orden o medida de seguridad previsto en el Artículo 255 Bi de este Código.

La Tentativa ha sido materia de debate de diversos iuspenalistas, ello debido a que algunos autores lo definen como un delito, mientras otros fijan una postura distinta al catalogarlo como el grado de ejecución de un delito, tal disyuntiva supone un estudio en cuanto a su naturaleza jurídica, antecedentes, su concepto y los elementos propios de dicha figura.


El jurista Giuseppe Maggiore4, menciona en su obra “Derecho Penal” que la tentativa no se pude entender, ni definir si no es en función del delito consumado, pues todos sus elementos son comunes, menos la consumación y bien puede decirse que es un delito no consumado. Lo justifica en la clasificación de delito consumado o perfecto que es cuando en él se verifican todos los elementos esenciales establecidos en la ley para acriminar un hecho; menciona como elementos: el sujeto, el objeto, la acción y el resultado; por lo que a la falta de cualquiera de estos dejaría de ser un delito perfecto. Refiere que la doctrina reserva el concepto de imperfección o delito imperfecto para la falta del elemento material, es decir, del momento consumativo.
Postura distinta aquella que establece que todo delito es punible en cuanto la ley lo considera en sí mismo imperfecto aun que le falte el elemento de la consumación, o como lo menciona Carrara “que un acto se convierte únicamente en delito cuando choca contra ella (la ley)”.
Dentro del derecho penal mexicano el delito se encuentra definido en el artículo 7 del Código Penal Federal como:
Artículo 7o.- Delito es el acto u omisión que sancionan las leyes penales.”
El Código Penal del Estado de Guanajuato menciona en su Artículo 85, que el delito puede ser cometido por acción o por omisión.
Atendiendo a la definición antes referida, si esta fuese entendida de manera literal la tentativa punible estaría catalogada como delito en el derecho mexicano toda vez que se encuentra tipificada y sancionada por el cuerpo penal normativo que nos rige, al encontrarse prevista el artículo 12 del Código Penal Federal6 y el artículo 18 del Código Penal del Estado de Guanajuato7.
Sin embargo, Giuseppe Maggiore8 concluye que la tentativa es solamente una forma degradada del delito, y por esto se castiga con menos gravedad que el delito perfecto. Pero al mismo tiempo, considerada en sí misma, es un delito autónomo, jurídicamente distinto del delito consumado.

En la teoría inter criminis (el camino del delito) se distinguen 2 fases: la interna (preparación) la cual incluye la ideación, deliberación y preparación, y la fase externa (ejecución), la cual se caracteriza por la consumación del delito.

Al respecto la suprema corte menciona que:
«La tentativa no es un ilícito en sí mismo, al que corresponda un específico y particular tipo penal, sino un grado de comisión de un delito, éste sí autónomo, cuya consumación no se realiza por causas ajenas a la voluntad del agente, por ello, es práctica legislativa generalizada evitar la regulación específica de la tentativa para cada uno de los diversos tipos penales que contemplan los códigos sustantivos y las leyes penales especiales y, por el contrario, hacer referencia a ella en disposiciones aplicables a la generalidad de los delitos; por tanto, la tentativa constituye la ejecución de un delito que se detiene en un punto del iter criminis antes de alcanzar su plena consumación, es decir, con anterioridad a que se haya completado la acción típica; de ahí que no constituye un delito independiente o autónomo (no hay "delito de tentativa"), sino una extensión del tipo, que hace factible sancionar al agente por la comisión de un ilícito tentado y no consumado.»9



Al ser pues una extensión del tipo penal, constituye sus propios elementos los cuales han sido expuestos por la suprema corte de la siguiente manera:


«TENTATIVA. NO SE CONFIGURA SI LOS ACTOS EJECUTADOS SON DE RESULTADO IMPOSIBLE (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE PUEBLA).

Del análisis del artículo 20 del Código de Defensa Social para el Estado de Puebla, se advierte que la tentativa se integra con tres elementos, el subjetivo consistente en la intención dirigida a cometer el delito; el objetivo relativo a la realización de los hechos encaminados directa e inmediatamente a su ejecución; y el resultado no realizado por causas ajenas a la voluntad del sujeto activo. Luego, si los activos ejecutan medios eficaces y aparentemente idóneos encaminados a la producción de un delito determinado, pero su ejecución es imposible, porque el bien jurídicamente tutelado por la norma, ya sea por su naturaleza u otros factores, se encuentra fuera de peligro, al ser materialmente irrealizable su consumación, esos actos no pueden ser punibles, ya que la antijuridicidad de la tentativa radica precisamente en el peligro al cual se coloca el bien jurídico, como consecuencia del acto agresivo tendiente a su lesión.«10

Cabe resaltar la importancia de la referida tesis en cuanto a dos términos expuestos, ya que en ella se establecen los elementos de la tentativa y su punibilidad, pues la suprema corte refiere que si el bien jurídico tutelado se encuentra fuera de peligro los actos no pueden ser punibles.
Bajo esta premisa se analiza el párrafo tercero del artículo 18 del Código penal para el estado de Guanajuato, pues en él se refiere, la suspensión de la pena aplicable al delito de Tentativa por lo que enuncia que:
Si el autor desistiere o impidiere voluntariamente la producción del resultado, no se impondrá sanción alguna, a no ser que los actos ejecutados constituyan por sí mismos delito.”
Al respecto del desistimiento voluntario y el arrepentimiento del activo, Maggiore menciona que la interrupción o la suspensión del proceso ejecutivo o la no verificación del resultado, pueden suceder por dos órdenes de causas:


  1. Causas dependientes de la voluntad del agente;

  2. causas ajenas a su voluntad (fortuitas, predispuestas u opuestas por otros).

Es en esta primera causa que autor hace la distinción entre desistimiento voluntario y arrepentimiento e indica que:


“En la primera hipótesis pude darse: 1) que la voluntad del agente obre antes que se haya cumplido la acción, y entonces tenemos el desistimiento voluntario (Freiwillie Rücktritt) propiamente dicho; 2) que la voluntad, ya cumplida la acción, logre solo impedir el resultado y entonces si tiene el llamado arrepentimiento activo (Tätige Reue) o arrepentimiento eficaz”11
Si bien es cierto no se agota el elemento del resultado, lo anterior por causas derivadas de la voluntad del agente, pues es este último el que por voluntad propia impide los resultados, por lo que no es punible.
La justificación misma de su no punibilidad radica desde el punto de vista de la política criminal para Maggiore, pues se debe observar que el que desiste de un acción delictuosa, incoada o completa, demuestra menor maldad y ciertamente menor peligrosidad que el que persiste en ella; por otra parte, menciona que es interés del Estado estimular el desistimiento y evitar un delito, prometiendo la impunidad, o un trato más benigno, al que se detienen ante las últimas consecuencias de la mala obra.
Es por ello que la suprema corte refiere los casos en los que existe suspensión de la pena, refiriendo lo siguiente:
«PENA, SUPRESIÓN DE LA. -

La pena fundamentada en primer término por razón de un acto punible, puede desaparecer por circunstancias especiales. Hay causas de supresión de la pena, a las que pertenecen: a) el desistimiento en la tentativa y el denominado arrepentimiento activo en el delito consumado; b) la denominada prescripción de la ejecución de la pena, que produce sus efectos en el área procesal penal. Ahora bien, tratándose de la prescripción, la pena desaparece por el transcurso del tiempo, bien porque el transcurso de éste excluya la posibilidad de la denominada prescripción de la persecución penal, la cual produce sus efectos material y procesalmente; o bien, porque el transcurso del tiempo excluya la posibilidad de ejecutar la pena impuesta por sentencia firme, esto es, por sentencia ejecutoriada, en cuyo caso, se contempla la llamada prescripción de la ejecución de la pena.»12
Sin embargo, se deben considerar dos aspectos esenciales, en primer término, la obligación que tiene el estado de garantizar el derecho de acceso a la justicia, la investigación y persecución de los delitos respecto de los derechos fundamentales, dicha obligación está prevista por la Tesis: P. LXIII/2010 la cual dispone lo siguiente:

«DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA.

LA INVESTIGACIÓN Y PERSECUCIÓN DE LOS DELITOS CONSTITUYEN UNA OBLIGACIÓN PROPIA DEL ESTADO QUE DEBE REALIZARSE DE FORMA SERIA, EFICAZ Y EFECTIVA.

El derecho de acceso a la justicia previsto en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos está referido a la función jurisdiccional desarrollada por los tribunales, pero también debe entenderse vinculado, particularmente en el caso de la justicia penal, con la investigación y persecución de los delitos, función asignada al Ministerio Público conforme a los artículos 21 y 102, apartado A, constitucionales, pues tal prerrogativa tiene como presupuesto lógico, en una relación de interdependencia, la efectiva investigación de los delitos. Esta obligación de investigar y perseguir los actos delictuosos debe asumirse por el Estado como una obligación propia y no como un mero trámite, ni su avance debe quedar a la gestión de los particulares afectados o de sus familiares, sino que realmente debe tratarse de una investigación seria, imparcial y efectiva, utilizando todos los medios legales disponibles que permitan la persecución, captura, enjuiciamiento y, en su caso, sanción a los responsables de los hechos, especialmente cuando están involucrados agentes estatales. Ello es así, porque en el respeto a los derechos fundamentales, particularmente los relativos a la vida y a la integridad física, el Estado debe asumir una conducta activa y decidida para prevenir su vulneración, a través de las acciones legislativas, administrativas y judiciales necesarias, además de acometer lo necesario para que, en caso de ser vulnerados, las conductas respectivas puedan ser sancionadas. «13


Y, en segundo término, la gravedad del delito. Luis Jiménez de Asúa menciona en su obra teoría del delito, que para Cesar Beccaria, la medida de la gravedad está en el daño social, si bien no es preciso que se produzca un daño material para que el delito exista, bastando cualquier acción que indique la voluntad de consumar el delito para imponer una pena, pero ésta habrá de ser menor que si el delito hubiera llegado a ejecutarse por completo.
Así mismo refiere que para Carrara la cantidad del delito depende en primer término del daño inmediato (Fuerza física objetiva), que consiste en el mal sensible ocasionado por la ofensa al derecho y en segundo término como criterio supletorio, para cuando aquél es igual en dos delitos, debe acudirse la daño mediato o moral, consistente en la publica intimidación y seguridad general. Menciona que la gravedad del daño inmediato se mide a su vez: primero, por la mayor o menor importancia del bien destruido por el delito; segundo por la mayor o menor responsabilidad del mal y tercero por su posibilidad de difusión y los elementos del daño mediato, que funcionan como supletorios, son: primero, la violación de varios derechos y segundo, la disminución de la potencia de la defensa privada.
Al respecto, la suprema corte ha definido como parámetros de valoración y calificación de una conducta delictiva destacando lo siguiente:
«RECLASIFICACIÓN DEL DELITO EN EL PROCESO PENAL. EL ARTÍCULO 160, FRACCIÓN XVI, DE LA LEY DE AMPARO, VIGENTE HASTA EL 2 DE ABRIL DE 2013, NO INVADE LA ESFERA DE COMPETENCIA DE LA ASAMBLEA LEGISLATIVA DEL DISTRITO FEDERAL.
Del artículo 122, apartado C, base primera, fracción V, inciso h), de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, se advierte que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, en los términos del Estatuto de Gobierno, tiene facultad para legislar en materias civil y penal en dicha entidad. Por su parte, el artículo 160, fracción XVI, párrafo segundo, de la Ley de Amparo, vigente hasta el 2 de abril de 2013, prevé que no se considerará que el delito es diverso al determinado en el auto de formal prisión, cuando el expresado en la sentencia sólo difiera en grado del que haya sido materia del proceso. La diferencia de grado, expresada en las figuras jurídicas de delito tentado, consumado, cometido a título de dolo o culpa, las calificativas o modificativas de diversos ilícitos, así como la descripción de tipos penales básicos, especiales o complementados, sí está contemplada en la legislación sustantiva penal del Distrito Federal, y si bien es cierto que dichas figuras no están reconocidas bajo la denominación de "delitos por diferencia de grado", también lo es que constituyen parámetros para calificar y valorar una misma conducta delictiva de acuerdo a sus particularidades, la intención del sujeto activo, los valores en juego o el grado de consumación, según lo disponen los artículos 3 (prohibición de la responsabilidad objetiva), 4 (principio del bien jurídico y de la antijuridicidad material), 18 (dolo y culpa) y 20 (tentativa punible) del Código Penal para el Distrito Federal. De ahí que el artículo 160, fracción XVI, de la Ley de Amparo, vigente hasta el 2 de abril de 2013, no transgrede la facultad prevista en el artículo 122, apartado C, base primera, fracción V, inciso h), de la Constitución Federal, pues no prevé facultades jurisdiccionales novedosas y diversas a las establecidas en los Códigos Penal y de Procedimientos Penales, para el Distrito Federal y, por ende, no invade la esfera de competencia de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal. »14
Así mismo emitió una tesis respecto a las penas aplicables tratándose de delitos graves en grado de tentativa.

«DELITO GRAVE EN GRADO DE TENTATIVA. PENAS APLICABLES.
Para la imposición de la pena, en tratándose de delitos graves, así considerados por la legislación penal aplicable, cuyo grado de ejecución quedó en tentativa, primero debe individualizarse el delito como consumado y después, imponer al acusado hasta las dos terceras partes de esas penas, según el grado de ejecución que se hubiese llegado a consumar en la comisión del delito, atendiendo en el caso, además, al grado de culpabilidad que se haya considerado al acusado; pero si la pena a imponer resulta ser inferior a la mínima señalada para el ilícito de que se trate, necesariamente debe aplicarse la regla a que se refiere el artículo 63, párrafo tercero, del Código Penal para el Distrito Federal, es decir, imponer exactamente la pena mínima señalada, por tratarse de tentativa punible de delito grave, así calificado por la ley.15

Retomando la iniciativa presentada misma que propone reformar el párrafo tercero del artículo 18 del Código Penal para el Estado de Guanajuato en «materia de tentativa», la cual propone incluir una salvedad para su aplicación en los delitos de violencia familiar, maltrato infantil, fraude familiar, hostigamiento sexual, abuso sexual, incesto, violación, violación equiparada, feminicidio y suicidio feminicida por inducción o ayuda, cuando el sujeto desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito. Esto en atención a lo mencionado en el apartado de la exposición de motivos, pues supone que por su naturaleza frecuentemente son de realización oculta y resulta en la confrontación del dicho entre el sujeto pasivo y el activo.


En relación al análisis de forma se analizaron diversos aspectos encaminados a la revisión de la sintaxis contenida en la propuesta de iniciativa; de la cual se hacen las siguientes observaciones. Respecto de la exposición de motivos que a la letra dice:
“Del análisis de la legislación estatal se propone un conjunto de reformas en materia penal que aseguren la vigencia plena de los derechos humanos de las niñas y niños y la tutela de derechos a quienes se encuentren en situación de vulnerabilidad, entendida como la imposibilidad de ejercer sus derechos. En general se incorporan las siguientes propuestas de Reforma en el Código Penal del Estado de Guanajuato:
Respecto a la tentativa, se propone incluir una salvedad para su aplicación en los delitos de violencia familiar, maltrato infantil, fraude familiar, hostigamiento sexual, abuso sexual, incesto, violación, violación equiparada, feminicidio y suicidio feminicida por inducción o ayuda, cuando el sujeto desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito, ya que por su naturaleza frecuentemente son de realización oculta y resulta en la confrontación del dicho entre el sujeto pasivo y el activo.”
En comparación con el texto propuesto
Articulo 18.-



Si el autor desistiere o impidiere voluntariamente la producción del resultado, no se impondrá sanción alguna, a no ser que los actos ejecutados constituyan por sí mismos delito, salvo en los delitos de feminicidio previsto en el Artículo 153-a, lesiones previsto en el párrafo segundo del Artículo 145, violencia previstos en los Artículos 180, 181, 182 y 182 Bis, abuso sexual previsto en el Artículo 187, hostigamiento sexual 187-a, incesto previsto en los Artículos 218 y 219, fraude familiar previsto en el Artículo 221-d, maltrato infantil previsto en el Artículo221-c, violencia familiar previsto en el Artículo 221 y desacato de orden o medida de seguridad previsto en el Artículo 255 Bis de este Código.
Se analiza que de la comparación de lo referido en la exposición de motivos y el texto propuesto se entienden dos aseveraciones distintas pues el primero (exposición de motivos), al incluir la leyenda “Respecto a la tentativa, se propone incluir una salvedad para su aplicación en los delitos [..]. Se entiende que para dichos delitos no aplicará la figura de tentativa, excluyéndolos de la adecuación de estos al tipo penal referido, por lo que en los casos que exista tentativa en los delitos, delitos de violencia familiar, maltrato infantil, fraude familiar, hostigamiento sexual, abuso sexual, incesto, violación, violación equiparada, feminicidio y suicidio feminicida por inducción o ayuda, estos no serán punibles en su grado; Únicamente si configuran por sí mismos el delito.
En cambio, en referencia al texto propuesto se entiende que si existirá la adecuación del delito de tentativa para dichos delitos antes referidos y lo que se establece es una excepción a la no punibilidad, en los casos en el que el autor desistiere o impidiere voluntariamente la producción del resultado, sancionándolos siempre y cuando se trate de los delitos de violencia familiar, maltrato infantil, fraude familiar, hostigamiento sexual, abuso sexual, incesto, violación, violación equiparada, feminicidio y suicidio feminicida por inducción o ayuda.
En cuanto al orden cronológico de los artículos se propone modificar de
fraude familiar previsto en el Artículo 221-d, maltrato infantil previsto en el Artículo221-c, violencia familiar previsto en el Artículo 221”
A

violencia familiar previsto en el Artículo 221, maltrato infantil previsto en el Artículo221-c, fraude familiar previsto en el Artículo 221-d.”


En cuanto al delito de violencia establecido en la propuesta de reforma se menciona que:

violencia previstos en los Artículos 180, 181, 182 y 182 Bis”


Sin embargo, dichos artículos refieren al delito de violación en el texto vigente, no siendo así al delito de violencia.
En referencia al análisis de fondo, se analizó la viabilidad de establecer una excepción para la aplicar la pena relativa a la tentativa tratándose de los delitos de salvo en los delitos de feminicidio previsto en el Artículo 153-a, lesiones previsto en el párrafo segundo del Artículo 145, violencia previstos en los Artículos 180, 181, 182 y 182 Bis, abuso sexual previsto en el Artículo 187, hostigamiento sexual 187-a, incesto previsto en los Artículos 218 y 219, fraude familiar previsto en el Artículo 221-d, maltrato infantil previsto en el Artículo221-c, violencia familiar previsto en el Artículo 221 y desacato de orden o medida de seguridad previsto en el Artículo 255 Bis de este Código. Cuando el autor desistiere o impidiere voluntariamente la producción del resultado. Observando lo siguiente:

Como se ha referido en el apartado del contexto teórico y jurídico; derivado de la Tesis: I.3o.P. J/12 denominada DELITO GRAVE EN GRADO DE TENTATIVA. PENAS APLICABLES. Se entiende que cuando el activo ha intentado consumar alguno de los delitos previstos como graves por la legislación aplicable, esto sí tendrán una sanción.


Cabe destacar que, del texto propuesto, los delitos considerados como graves por el Código penal del Estado de Guanajuato son los que se encuentran tipificados en el artículo 11:

Artículo 11. Se consideran como delitos graves, para todos los efectos legales los siguientes:
I. Homicidio doloso previsto por los artículos 139, 140, 152, 153 y 153-a, así como en grado de tentativa con relación al artículo 18.
II. Lesiones previsto por los artículos 145 y 147.
III. […]
IV. Aborto previsto por el artículo 158 en relación al artículo 161.
V. […]
VI.[…]

VII. Violación previsto por los artículos 180, 181, 182 y 184, así como en grado de tentativa con relación al artículo 18.
VIII. Abusos sexuales previsto en los párrafos segundo y tercero del artículo 187; y acoso y hostigamiento sexual previsto en el artículo 187-c.
Del IX. al XXII […]
No clasificando así a los delitos de incesto previsto en los Artículos 218 y 219, fraude familiar previsto en el Artículo 221-d, maltrato infantil previsto en el Artículo221-c, violencia familiar previsto en el Artículo 221 y desacato de orden o medida de seguridad previsto en el Artículo 255 Bis de este Código. expuestos en la propuesta de reforma.
Se menciona también que en referencia al delito de Abusos Sexuales contenido en el artículo 187-c se prevé la comisión de estos en contra de menores de edad, sin embargo, dicho artículo no ha sido referido en la propuesta de reforma realizada, sin embargo, se considera de suma importancia preverlo pues la finalidad de la reforma es velar por el interés superior del menor.
Así mismo es pertinente realizar un análisis comparativo de lo establecido en las diversas legislaciones penales de los estados, así como lo referido en el Código Penal Federal en materia de tentativa, a efecto de conocer si algún estado prevé alguna disposición en el mismo sentido que la propuesta realizada, por lo que se presenta un cuadro comparativo, el cual contiene las disposiciones aplicables en referencia a la materia de estudio.

ENTIDADES FEDERATIVAS

Sobre la sanción que corresponde a el delito de tentativa.

Guanajuato

Propuesta de iniciativa presentada por el Grupo Parlamentario del Partido de la Revolución Democrática

Artículo 18.


Si el autor desistiere o impidiere voluntariamente la producción del resultado, no se impondrá sanción alguna, a no ser que los actos ejecutados constituyan por sí mismos delito, salvo en los delitos de feminicidio previsto en el Artículo 153-a, lesiones previsto en el párrafo segundo del Artículo 145, violencia previstos en los Artículos 180, 181, 182 y 182 Bis, abuso sexual previsto en el Artículo 187, hostigamiento sexual 187-a, incesto previsto en los Artículos 218 y 219, fraude familiar previsto en el Artículo 221-d, maltrato infantil previsto en el Artículo221-c, violencia familiar previsto en el Artículo 221 y desacato de orden o medida de seguridad previsto en el Artículo 255 Bis de este Código.




Texto vigente

Artículo 18. Hay tentativa punible cuando con la finalidad de cometer un delito se realizan actos u omisiones idóneos dirigidos inequívocamente a consumarlo, si el resultado no se produce o se interrumpe la conducta por causas ajenas a la voluntad del activo.

La punibilidad aplicable será de un medio del mínimo a un medio del máximo de la sanción que correspondería al delito si éste se hubiera consumado.


Si el autor desistiere o impidiere voluntariamente la producción del resultado, no se impondrá sanción alguna, a no ser que los actos ejecutados constituyan por sí mismos delito.


Aguascalientes

Código Penal para el Estado de Aguascalientes
ARTÍCULO 36.- Tentativa Punible.

Si el inculpado desiste espontáneamente de la realización de la conducta o impide la consumación del hecho punible, no se le impondrá sanción por lo que a éste se refiere, a menos que las conductas ejecutadas por sí mismas constituyan hechos punibles diversos, en cuyo caso se le impondrá la pena o medida de seguridad señalada para éstos.





Baja California

Código Penal para el Estado de Baja California

ARTÍCULO 15.- Tentativa Punible, Delito Imposible y Desistimiento y Arrepentimiento.-



Si el sujeto espontáneamente se desistiere de la ejecución o impidiere la consumación del delito, no se impondrá pena o medida de seguridad alguna, a no ser que los actos ejecutados u omisiones constituyan por sí mismos delito, en cuyo caso se le impondrá la pena o medida señalada para éstos.

Baja California Sur

Código Penal para el Estado Libre y Soberano de Baja California Sur



Campeche

Código Penal del Estado de Campeche

ARTÍCULO 25.- Desistimiento y arrepentimiento en la tentativa.

I. Desistimiento. Si el sujeto activo desiste espontáneamente de la ejecución ya iniciado del delito, no se le impondrá consecuencia jurídica alguna, ni pena ni medida de seguridad, por lo que a éste se refiere.

II. Arrepentimiento. Si el sujeto activo impide la consumación del delito, no se le aplicará consecuencia jurídica alguna, ni pena ni medida de seguridad, por lo que a éste se refiere.

Lo anterior sin perjuicio de aplicar la consecuencia jurídica que corresponda a los actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delitos.



Chiapas

Código Penal para el Estado de Chiapas

ARTÍCULO 22.- Desistimiento Voluntario y Arrepentimiento Activo.- Cuando el sujeto activo desista espontáneamente de la ejecución del delito o impida su consumación, no se le impondrá pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, salvo que los actos ejecutados constituyan por sí mismos algún delito diferente, en cuyo caso se le impondrá la pena o medida de seguridad que corresponda a éste.


Chihuahua

Código Penal del Estado de Chihuahua
ARTÍCULO 20. Desistimiento y arrepentimiento

Si el sujeto desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito, no se le impondrá pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, a no ser que los actos ejecutados u omitidos constituyan por sí mismos algún delito diferente, en cuyo caso se le impondrá la pena o medida señalada para éste.



CD. México

Código Penal para el Distrito Federal
ARTÍCULO 21 .-(Desistimiento y arrepentimiento). Si el sujeto desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito, no se le impondrá pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, a no ser que los actos ejecutados constituyan por sí mismos algún delito diferente, en cuyo caso se le impondrá la pena o medida señalada para éste.

Coahuila

Código Penal de Coahuila de Zaragoza
ARTÍCULO 52.- (Atipicidad de la tentativa, por desistimiento o rectificación) En los supuestos de los artículos 50 y 51 de este código, no será punible la conducta de quien al saber o creer que aún puede consumar el delito, desista de su conducta como persona autora, o bien rectifique impidiendo el resultado a producirse, salvo que sus actos u omisiones constituyan por sí mismos uno o más delitos, en cuyo caso se le impondrán las penas previstas en la ley para los mismos.


Colima

Código Penal para el Estado de Colima

ARTÍCULO 26.- Desistimiento y arrepentimiento en la tentativa.

I. Desistimiento. Si el sujeto activo desiste voluntaria y espontáneamente de la ejecución ya iniciada del delito, no se le impondrá consecuencia jurídica alguna, ni pena, ni medida de seguridad, por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la consecuencia jurídica que corresponda a los actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismo delitos; y
II. Arrepentimiento. Si el sujeto activo impide la consumación del delito, no se le aplicará consecuencia jurídica alguna, ni pena, ni medida de seguridad, por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a los actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delitos.


Durango

Código Penal para el Estado Libre y Soberano de Durango
ARTÍCULO 20. Desistimiento y arrepentimiento.
Si el sujeto se desiste voluntariamente o de propio impulso de la ejecución o impide la consumación del delito, no se impondrá pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delitos.

Guerrero

Código Penal para el Estado Libre y Soberano de Guerrero

ARTÍCULO 25. Desistimiento y arrepentimiento en la tentativa

  1. Desistimiento. Si el sujeto activo desiste espontáneamente de la ejecución ya iniciada del delito, no se le impondrá pena ni medida de seguridad alguna, por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la consecuencia jurídica que corresponda a los actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismo delitos, y

  2. Arrepentimiento. Si el sujeto activo impide la consumación del delito, no se le aplicará pena ni medida de seguridad alguna, por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar las que correspondan a los actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delitos.

Hidalgo

Código Penal para el Estado de Hidalgo

ARTÍCULO 15.- Si el sujeto desiste voluntariamente o de propio impulso de la ejecución o impide la consumación del delito, no se impondrá pena o mediad de seguridad alguna por lo que a este se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismo delitos.
El desistimiento del autor no beneficia a los partícipes. Para que sea válido el desistimiento de los partícipes o coautores, se requerirá que hayan neutralizado el sentido de su aportación al hecho.


Jalisco

Código Penal para el Estado Libre y Soberano de Jalisco

ARTÍCULO 18.-

Si el sujeto desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito, no se impondrá pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere.



Edo. de México

Código Penal del Estado de México
Artículo 10.-

Si la ejecución del delito quedare interrumpida por desistimiento propio y espontáneo del inculpado, sólo se castigará a éste con la pena señalada a los actos ejecutados que constituyan por sí mismos delitos.




Michoacán

Código Penal para el Estado de Michoacán de Ocampo

ARTÍCULO 23. Desistimiento y arrepentimiento en la tentativa
Existe desistimiento o arrepentimiento:

I. El desistimiento se produce si el sujeto activo desiste espontáneamente de la ejecución ya iniciada del delito, en este caso no se le impondrá consecuencia jurídica alguna, ni pena ni medida de seguridad, por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la consecuencia jurídica que corresponda a los actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismo delitos; y,

II. El arrepentimiento, si el sujeto activo impide la consumación del delito. En este caso, no se le aplicará consecuencia jurídica alguna, ni pena ni medida de seguridad, por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a los actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delitos.


Morelos

Código Penal para el Estado de Morelos

ARTÍCULO 17.- Si el agente desiste de la ejecución o impide la consumación del delito, en forma espontánea, no se le impondrá sanción alguna, a no ser que la acción o la omisión realizadas constituyan por sí mismas un delito.

Nayarit

Código Penal para el Estado de Nayarit

ARTÍCULO 27.- Si el sujeto activo desiste espontáneamente de la ejecución ya iniciada del delito o impide la consumación de dicho delito, no se le impondrá consecuencia jurídica alguna, ni pena ni medida de seguridad, por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la consecuencia jurídica que corresponda a los actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismo delitos.



Nuevo León

Código Penal para el Estado de Nuevo León
ARTÍCULO 32.- No es punible la conducta de quien desiste voluntariamente de la ejecución del delito o de quien habiendo participado en su preparación, impide que el resultado se produzca; sin embargo, en ambos casos se sancionará por los delitos consumados en la preparación del delito tentado.


Oaxaca

Código Penal para el Estado Libre y Soberano de Oaxaca

ARTÍCULO 57.-

Si el sujeto desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito, no se impondrá pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a actos ejecutados u omitidos que constituyan por si mismos delitos.




Puebla

Código Penal del Estado Libre y Soberano de Puebla

ARTÍCULO 20.-

Si el sujeto activo desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito, no se le impondrá pena alguna por lo que a éste se refiere.




Querétaro

Código Penal para el Estado de Querétaro

ARTICULO 15.-



Si el sujeto desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito, no se impondrá pena ni medida de seguridad alguna, a no ser que los actos ejecutados u omitidos, constituyan por sí mismos delito, en cuyo caso se le impondrá la pena o medida señalada para éste.


Quintana Roo

Código Penal del Estado Libre y Soberano de Quintana Roo
ARTÍCULO 15 BIS.- Si el sujeto se desiste voluntariamente o de propio impulso de la ejecución o impide la consumación del delito, no se impondrá pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delitos.
El desistimiento del al autor no beneficia a los partícipes. Para que sea válido el desistimiento de los partícipes o coautores, se requerirá que hayan neutralizado el sentido de su aportación al hecho.


San Luis Potosí

Código Penal del Estado de San Luis Potosí

ARTÍCULO 20.- Desistimiento y arrepentimiento.
Si el sujeto desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito, no se impondrá sanción alguna; pero si la acción u omisión ejecutadas constituyen por sí mismas algún delito distinto, se aplicará a éste la pena o medida de seguridad que corresponda.


Sinaloa

Código Penal para el Estado de Sinaloa

ARTÍCULO 17.- Si el sujeto desistiere espontáneamente de la ejecución o impidiere la consumación del delito, no se impondrá pena o medida de seguridad alguna, a no ser que los actos ejecutados u omitidos constituyan por sí mismos delito.

Sonora

Código Penal del Estado de Sonora

ARTÍCULO 10.-

Si el sujeto se desiste voluntariamente o de propio impulso de la ejecución o impide la consumación del delito, no se impondrá pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delitos.


El desistimiento del autor no beneficia a los partícipes. Para que sea válido el desistimiento de los partícipes o coautores, se requerirá que hayan neutralizado el sentido de su aportación al hecho.

Tabasco

Código Penal para el Estado de Tabasco

ARTÍCULO 11.-



III. Si el sujeto activo desiste espontáneamente de la ejecución ya iniciada del delito, no se le impondrá ni pena ni medida de seguridad, por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a los actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismo delitos; y
IV. Si el sujeto activo impide la consumación del delito, no se le aplicará ni pena ni medida de seguridad, por lo que a éste se refiere, sin perjuicio



Tamaulipas

Código Penal para el Estado de Tamaulipas
ARTÍCULO 28.- No será sancionado el que desistiere voluntariamente de la ejecución del delito; sin embargo, responderá de los delitos consumados en la preparación y ejecución del delito tentado.


Tlaxcala

ARTÍCULO 20.- Desistimiento y arrepentimiento.

Si el sujeto se desiste voluntariamente o de propio impulso de la ejecución o impide la consumación del delito, no se impondrá pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delitos.



Veracruz

Código Penal para el Estado Libre y Soberano de Veracruz de Ignacio de la Llave
ARTÍCULO 29.- Cuando iniciada la ejecución de un delito el autor desista voluntariamente de llevar a cabo todos los actos necesarios para consumarlo, sólo se le aplicará sanción por los actos ejecutados si éstos constituyen delito por sí mismos.

Yucatán

Código Penal del Estado de Yucatán

ARTÍCULO 18.- En el caso del artículo anterior, si el sujeto activo desiste espontáneamente de la ejecución o impide voluntariamente la consumación del delito, no se impondrá sanción o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delito.
El desistimiento del autor no beneficia a los partícipes. Para que sea válido el desistimiento de los partícipes o coautores, se requerirá que hayan neutralizado el sentido de su aportación al hecho.

Zacatecas

Código Penal para el Estado de Zacatecas

ARTÍCULO 10.-

Si el sujeto desistiere espontáneamente de la ejecución o impidiere la consumación del delito, no se impondrá pena o medida de seguridad alguna, a no ser que los actos ejecutados u omitidos constituyan por sí mismos delito.



Código Penal Federal

Artículo12. - Existe tentativa punible …



Si el sujeto desiste espontáneamente de la ejecución o impide la consumación del delito, no se impondrá pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delitos.





Derivado del análisis comparativo de las legislaciones penales de los estados, así como del Código penal Federal, se menciona que:
La mayoría de los códigos Penales, contemplan dentro de la figura de tentativa la acción u omisión de los actos, siendo que el estado de Guanajuato únicamente contempla la figura de actos ejecutado.
En los Códigos penales de los estados, no se expresa de manera específica, los delitos en los que hay excepción a la punibilidad en la figura de tentativa. Sin embargo, al contener la leyenda “actos ejecutados constituyan por sí mismos delitos” se entiende que les serán aplicables las sanciones correspondientes al delito que se haya constituido, siempre y cuando cumpla con todos sus elementos.
En cuanto al desistimiento voluntario o impedimento de la consumación del delito, todos los estados prevén la no imposición de pena o medida de seguridad alguna por lo que a éste se refiere, sin perjuicio de aplicar la que corresponda a actos ejecutados u omitidos que constituyan por sí mismos delitos.
Del análisis realizado se menciona que se deben valorar dos aspectos esenciales. Por un lado analizar la intención del legislador al redactar el texto vigente, en base a la justificación emitida por la doctrina de la no punibilidad de la tentativa tratándose del autor que desistiere o impidiere voluntariamente la producción del resultado, pues se menciona que demuestra menor maldad y ciertamente menor peligrosidad que el que persiste en ella; por otra parte, menciona que es interés del Estado estimular el desistimiento y evitar un delito, prometiendo la impunidad, o un trato más benigno, al que se detienen ante las últimas consecuencias de la mala obra.
Por otro lado, se debe atender a la naturaleza propia del bien jurídico tutelado al que atienden, pues es con base a este que se establecerá la punibilidad del ilícito. Al respecto la profesora e investigadora del área de Ciencias Penales y Criminológicas del Departamento de Derecho de la Universidad Autónoma Metropolitana, María Cruz Camacho Brindis, como lo señala en la obra “El bien jurídico penal”, en la cual cita a Olga Islas de González Mariscal, que al respecto menciona:
“En este concepto, como se ve, el bien jurídico juega un papel principal. Es un elemento rector para la fijación de la punibilidad. El intervalo de la punibilidad depende del valor del bien protegido, el bien jurídico es un objeto que tiene su imagen en el intervalo de punibilidad. Si el valor del bien es de rango inferior, la punibilidad debe ser baja.” 16
Es por ello que con base a lo antes expuesto y así como lo referido Tesis: I.3o.P. J/12 denominada DELITO GRAVE EN GRADO DE TENTATIVA. PENAS APLICABLES. Se considera viable la imposición de una sanción mínima tratándose de la tentativa en delitos graves, en el supuesto del desistimiento voluntario o impedimento de la consumación del delito por parte del activo, porque si bien es cierto no genera el resultado, sí se exteriorizó la voluntad del activo de cometer el ilícito y a su vez genera un grado de daño a la víctima por el simple hecho de intentar cometerlo y al no ser punible violenta los derechos humanos de la víctima.
Como ya ha sido referido en el análisis de fondo; de los delitos contenidos en el texto propuesto, únicamente se consideran graves por el Código penal del Estado de Guanajuato son los que se encuentran tipificados en el artículo 11:
Artículo 11. Se consideran como delitos graves, para todos los efectos legales los siguientes:
I. Homicidio doloso previsto por los artículos 139, 140, 152, 153 y 153-a, así como en grado de tentativa con relación al artículo 18.
II. Lesiones previsto por los artículos 145 y 147.
III. […]
IV. Aborto previsto por el artículo 158 en relación al artículo 161.
V. […]
VI.[…]

VII. Violación previsto por los artículos 180, 181, 182 y 184, así como en grado de tentativa con relación al artículo 18.
VIII. Abusos sexuales previsto en los párrafos segundo y tercero del artículo 187; y acoso y hostigamiento sexual previsto en el artículo 187-c.
Del IX. al XXII […]
Sin embargo, atendiendo al principio del interés superior del menor y la obligación de los estados de incluir en su legislación interna normas penales, civiles y administrativas, así como las de otra naturaleza que sean necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer se considera viable la inclusión de los delitos de incesto previsto en los Artículos 218 y 219, fraude familiar previsto en el Artículo 221-d, maltrato infantil previsto en el Artículo221-c, violencia familiar previsto en el Artículo 221 y desacato de orden o medida de seguridad previsto en el Artículo 255 Bis de este Código, partiendo de la naturaleza del bien jurídico que tutelan.



  • Artículo 120 Bis.

La iniciativa presentada propone reformar el párrafo tercero del artículo 120 Bis. del Código Penal para el Estado de Guanajuato en «materia de Prescripción» misma que refiere en la exposición de motivos que: en materia de prescripción, se reforman las disposiciones para adicionar que tratándose de los delitos contra la libertad sexual y el normal desarrollo psicosexual que hubiesen sido cometidos en contra de una persona menor de dieciocho años de edad, el cómputo para la prescripción comenzará a partir del día que la víctima cumpla la mayoría de edad. Mientras que en el caso de aquellas personas que no tienen capacidad para resistirlo, correrá a partir del momento en que exista evidencia de la comisión de estos delitos ante el Ministerio Publico.


Al respecto se presenta la propuesta de adición al artículo 120 bis.


Propuesta de iniciativa presentada por el Grupo Parlamentario del Partido de la Revolución Democrática

Artículo 120 Bis.
En los delitos contra la seguridad y la libertad sexual, contra el desarrollo de la personalidad e incesto que hubiesen sido cometidos en contra de una persona menor de dieciocho años de edad, el término para el inicio del cómputo de los plazos para la prescripción comenzará a partir del día en que la víctima cumpla la mayoría de edad.
En el caso de aquellas personas que no tengan la capacidad de comprender el significado del hecho o de personas que no tienen capacidad para resistirlo, correrá a partir del momento en que exista evidencia de la comisión de esos delitos ante el Ministerio Público.




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